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  • 监管过宽或扼杀创新行为

    发布:长沙ios培训      来源:达内新闻      时间:2016-04-21

  • 纵观《反不正当竞争法(修订草案送审稿)》(下称送审稿),送审稿的起草机关专门设置了“互联网专条”(第13条)以回应实践中提出的对互联网环境中不正当竞争行为规制的需求,主要表现为通过一定的技术手段对其他经营者提供 服务从事破坏与干扰行为,这些行为阻隔了经营者利用服务获得互联网流量的机会,使经营者无法获得预期的经济利益。

    由于“互联网专条”采取的是穷尽列举的立法模式,起草者为免挂一漏万,在送审稿第14条中补充规定:“经营者不得实施其他损害他人合法权益,扰乱市场秩序的不正当竞争行为。前款规定的其他不正当竞争行为,由国务院工 商行政管理部门认定。”此条使国务院工商行政管理部门也获得了运用“一般条款”规制随技术发展而出现的新型不正当竞争行为的权力。

    对以上规定细加考察,笔者认为送审稿中的规定仍存在以下欠缺,亟须完善:

    第一,穷尽列举的立法模式将无法解决法律自身固有的滞后性与新型互联网不正当竞争行为随技术发展不断出现的矛盾,相关条文将成为具文。起草机关在创制送审稿中相关条文时,借鉴的是相关机构适用现行《反不正当竞争 》规制互联网场域内不正当竞争行为的经验,对于一些随技术发展在实践中出现但仍未进入执法机关规制视野或规制经验不足的行为则未作出规定。例如送审稿就未对近年来随着大数据发展而出现的行为人恶意抓取数据的行为 出规定。

    第二,依据送审稿第14条所确立的行政执法缺乏必要的约束制度设计,行政机关在认定新型不正当竞争行为中难以把握适用标准,如适用标准过宽,则易使相关市场主体实施的侵害市场竞争秩序的行为逃脱法律的制裁。

    如适用标准过严,则可能使市场主体实施的创新行为被扼杀在摇篮中,阻碍市场机制发挥其应有的资源配置决定性作用。

    第三,送审稿中在条文设计方面存在法律技术方面的缺失,例如对第13条第1项的规定进行反面解释,“用户同意”将使经营者实施的“阻止用户正常使用其他经营者的网络应用服务”的行为成为合法。

    但起草机关并未虑及“用户同意”是否存在例外情形,如“用户同意”是由经营者的错误陈述而误导形成的,那么此种同意如何成为经营者阻止他人服务的正当性理由?

    第13条第2项中将有关的行为具体为“强制进行目标跳转”,此种具体描述行为有违技术中立原则,如行为人插入链接的行为最终并未使“目标跳转”,那么虽可能侵害经营者利益,但仍可逃脱法律制裁。

    互联网是一个大环境长沙ios培训机构希望每一位互联网从业人员来维护这个环境,避免走入无限死循环。

    作者为北京理工大学网络法研究所执行所长

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